Мониторинг законодательства и судебной практики №64 (5 августа- 25 августа 2019)

Профессиональные участники рынка ценных бумаг – регистраторы смогут регистрировать выпуски акций непубличных АО, размещаемых через инвестиционные платформы: подробности о федеральном законе о краудфандинге.

Федеральный закон от 02.08.2019 № 259-ФЗ "О привлечении инвестиций с использованием инвестиционных платформ и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации"(Закон № 259-ФЗ).

Дата вступления в силу: 1 января 2020 года.
Основная тема: альтернативные инвестиции; финансовые технологии.

Закон № 259-ФЗ регулирует привлечение инвестиций с помощью инвестиционных платформ, которые рассматриваются как альтернатива «традиционным» каналам инвестирования (биржа, банковские кредиты и т.д.). 

Такая деятельность обычно именуется «краудфандинг», но в Законе №259-ФЗ этот термин не используется. 
Закон №259-ФЗ регулирует только такое привлечение инвестиций, когда лица, передающие деньги, рассчитывают на возврат инвестиций или получение какой-либо материальной выгоды от инвестирования. Сбор денег в благотворительных и иных некоммерческих целях данным законом не регулируется.

1.  Инвестиционная платформа (далее – платформа) – информационная система в сети "Интернет", используемая для заключения договоров инвестирования.

1.  Оператор инвестиционной платформы (далее – оператор):

- предоставляет доступ к платформе инвесторам и лицам, привлекающим инвестиции;
- принимает от инвесторов денежные средства на свой номинальный банковских счет и перечисляет их лицам, привлекающим инвестиции;
- ведет учет заключенных договоров инвестирования; 
- ведет базу данных, в которой возникают и учитываются утилитарные цифровые права инвесторов (что это такое - см. ниже).

Оператором может быть только российское хозяйственное общество, которое имеет собственные средства не менее 5 млн. рублей и включено Банком России в специальный реестр.
Деятельность оператора признается деятельностью нефинансовой кредитной организации, поднадзорной Банку России, и может совмещаться с некоторыми другими видами деятельности на финансовом рынке (в том числе организатор торговли, брокер, депозитарий, регистратор). 

Доступом и инвестирование через платформу будут совершаться он-лайн.

1. Инвестором может быть любое физическое или юридическое лицо. Физические лица, которые не являются индивидуальными предпринимателями или квалифицированными инвесторами, могут инвестировать с помощью всех платформ не более 600 тыс. руб. в год.

Привлекать инвестиции могут только российские юридические лица или индивидуальные предприниматели. Сумма инвестиций, привлеченных одним лицом с помощью всех платформ, не может превышать 1 млрд. руб. в год.
Указанные ограничения в 600 тыс. руб. и 1 млрд. не действуют, если инвестиции привлекает публичное АО через приобретение инвесторами утилитарных цифровых прав.

Способы инвестирования через платформу: 
- займы;
- приобретение эмиссионных ценных бумаг (в т.ч. акций, облигаций), размещаемых по закрытой подписке;
- приобретение утилитарных цифровых прав.

Если через платформу размещаются по закрытой подписке акции непубличного АО, то выпуск таких акций может регистрироваться профессиональным участником рынка ценных бумаг – регистратором в соответствии со статьей 20.1 Федерального закона «О рынке ценных бумаг». 

Условия договора инвестирования определяются лицом, привлекающим инвестиции, в инвестиционном предложении, которое может быть закрытым (т.е. адресованным конкретным лицам) или открытым (адресованным неопределенному кругу лиц).

Если инвестиции привлекаются через займы или размещение акций непубличных АО, облигаций без государственной регистрации их выпуска и проспекта, то предложение делать инвестиции может быть только закрытым. 

Предложение делать инвестиции путем приобретения цифровых прав может быть как закрытым, так и открытым. 
Цифровые права, приобретаемые через платформу, именуются в Законе №259-ФЗ «утилитарные цифровые права» и являются разновидностью цифровых прав, предусмотренных статьей 141.1 Гражданского кодекса РФ (в редакции с 01.10.2019г.).

Утилитарными цифровыми правами могут быть: 
- право требовать передачи вещи;
- право требовать передачи исключительных прав или прав пользования на результаты интеллектуальной деятельности; 
- право требовать выполнения работ, оказания услуг.

Если права на имущество или сделка с ним требуют государственной регистрации либо нотариального удостоверения, то выпуск утилитарных цифровых прав на такое имущество не возможен. Например, через утилитарные цифровые права нельзя привлекать инвестиции под обязательство передать недвижимость.
Первоначальные инвесторы, которые приобрели утилитарные цифровые права, вправе отчуждать их другим лицам. 

По общему правилу, «утилитарное цифровое право возникает у первого приобретателя, переходит от одного лица к другому лицу и (или) прекращается с момента внесения информации об этом в инвестиционной платформе в соответствии с правилами этой инвестиционной платформы» (ч. 7 ст. 8 Закона № 259-ФЗ).

Закон №259-ФЗ предусматривает два уровня учета утилитарных цифровых прав:
- непосредственно в рамках платформы; или 
- в депозитарии – профессиональном участнике рынка ценных бумаг.

После возникновения утилитарного цифрового права его владелец может по своему выбору передать учет утилитарного цифрового права в депозитарий. В таком случае все полномочия, связанные с утилитарным цифровым правом, в рамках платформы осуществляет депозитарий по указаниям своего депонента - владельца утилитарного цифрового права. 

Внутри депозитария оборот утилитарных цифровых прав осуществляется в форме т.н. «цифровых свидетельств». 
Цифровое свидетельство - это неэмиссионная бездокументарная ценная бумага без номинальной стоимости, которую депозитарий выдает по требованию своего депонента - владельца утилитарного цифрового права. Цифровое свидетельство, во-первых, подтверждает принадлежность утилитарного цифрового права владельцу, а во-вторых, - удостоверяет право владельца давать депозитарию указания по осуществлению и распоряжению цифровым правом («требовать от этого депозитария оказания услуг по осуществлению утилитарного цифрового права и (или) распоряжения им определенным образом»). 
Выдача цифрового свидетельства позволяет производить дальнейший оборот утилитарного цифрового права (отчуждение, обременение и т.д.) как бездокументарной ценной бумаги, путем внесения записей по счетам депо в депозитарии. 
Владелец цифрового свидетельства вправе потребовать от депозитария, чтобы цифровое свидетельство было погашено, а удостоверенное этим свидетельством утилитарное цифровое право – зачислено на счет депо владельца.