Мониторинг законодательства и судебной практики (с 18 по 22 декабря 2023 года)
Содержание мониторинга:
Полный текст мониторинга:
Вступает в силу: с 25 декабря 2023 года, некоторые положения – с 1 января 2024 года.
На что обратить внимание:
✔ Изменения в Федеральный закон от 4 августа 2023 года № 470-ФЗ «Об особенностях регулирования корпоративных отношений в хозяйственных обществах, являющихся экономически значимыми организациями» (Закон 470-ФЗ):
Напомним, что Закон 470-ФЗ предусматривает замену акций/долей иностранной холдинговой компании (ИХК) на прямое владение акциями/долями российской экономически значимой организации (ЭЗО).
Закон 470-ФЗ применяется, если ИХК связана с «недружественными» государствами и владеет не менее 50% голосующих акций/долей российской ЭЗО. Цель – исключить такую ИХК, как «лишнее звено», из цепочки контроля над российской ЭЗО.
При этом лица, которые прямо или косвенно (через депозитарные расписки, трасты и пр.) владели акциями/долями ИХК, получают в прямое владение акции/доли ЭЗО.
«Стартом» процедуры является решение арбитражного суда о «приостановлении» корпоративных прав ИХК в отношении ЭЗО (далее – Судебное решение). После принятия Судебного решения: ИХК не может осуществлять корпоративные права в отношении ЭЗО; начинается замена акций/долей ИХК на акции/доли ЭЗО.
Поименный список ЭЗО, к которым может быть применен Закон 470-ФЗ, должно утвердить Правительство РФ. На дату настоящего обзора список ЭЗО не утвержден, и Закон 470-ФЗ ни разу не применялся. Тем не менее, в Закон 470-ФЗ уже внесены поправки. Вот самые важные из них:
Расширены критерии, по которым российские организации могут быть включены в список ЭЗО.
Новые «кандидаты» для включения в список ЭЗО:
- проф. участники рынка ценных бумаг с лицензией доверительного управляющего, если стоимость активов в их управлении превышает 400 млрд. руб., а количество клиентов - не менее 300 тыс.;
- структуры, чьи сервисы используют более 2 млн. пользователей;
- недропользователи с количеством работников более 500.
Уточнен порядок замены акций (долей) ИХК на акции (доли) ЭЗО. Этот порядок различается для резидентов и нерезидентов. Валютные резиденты РФ (граждане РФ, российские юридические лица, иностранцы с видом на жительство), которые прямо или косвенно владеют акциями/долями ИХК, обязаны вступить в прямое владение акциями/долями ЭЗО.
Для этого они обязаны направить заявление в ЭЗО в течение трех месяцев после того, как получат извещение ЭЗО о Судебном решении. Если резидент РФ не выполнит эту обязанность, ЭЗО должна уведомить Росфинмониторинг, который вынесет нарушившему резиденту предписание. Валютные нерезиденты вправе (но не обязаны) вступить в прямое владение акциями/долями ЭЗО. Они вправе направить заявление в ЭЗО в течение четырех месяцев после того, как вынесено Судебное решение.
Если в результате замены «недружественные» нерезиденты получат не менее 50% голосующих акций/долей ЭЗО, то их корпоративные права могут быть приостановлены судебным решением так же, как ранее были приостановлены права самой ИХК. Отдельный порядок применяется, если акции ИХК (или депозитарные расписки на них) допущены к биржевым торгам в России и ЭЗО получает статус публичной компании, чтобы биржевые торги продолжились – но уже на акции ЭЗО. В таком случае та часть акций ИХК (или депозитарных расписок), которая учитывается в российских депозитариях, будет заменена на акции ЭЗО автоматически, без каких-либо заявлений со стороны владельцев. Порядок автоматической замены определит Банк России.
Восстанавливаются права бенефициаров, которые отказались от своих прав из-за санкций.
Если бенефициар траста или другой иностранной структуры без образования юридического лица, которая владела акциями (долями) ИХК, «утратил статус» бенефициара из-за санкций, то за ним все равно признается право получить акции (доли) российской ЭЗО.
Корпоративные договоры, опционы и залоги в отношении акций (долей) ИХК переносятся на акции (доли) ЭЗО Но только при условии, что об этом указано в Судебном решении. Для переноса залогов есть еще одно дополнительное условие: кредитор, требования которого обеспечены залогом, должен быть российской кредитной организацией или стратегическим обществом. Остальные кредиторы не имеют права на перенос залогов.
Замена акций/долей ИХК на акции/доли ЭЗО не требует соблюдения процедур, предусмотренных другими федеральными законами
Не требуется:
- получать согласие Банка России, Федеральной антимонопольной службы, Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ;
- получать одобрение (согласие на совершение) сделки с заинтересованностью;
- направлять обязательное предложение или начинать другую процедуру выкупа акций, предусмотренную Главой XI.1 Федерального закона «Об акционерных обществах»;
- соблюдать преимущественное право приобретения акций/долей ЭЗО.
✔ Изменения в Федеральный закон от 3 августа 2018 г. N 290-ФЗ "О международных компаниях и международных фондах" (Закон 290-ФЗ).
Срок для исключения юридического лица, зарегистрированного в РФ в порядке редомициляции, из реестра иностранных юридических лиц (на данный момент этот срок составляет два года), можно продлить решением Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций.
Основание для продления – отказ или уклонение компетентных органов иностранного государства от исключения юридического лица из местного реестра. Если проблема не решилась, за продлением можно обратиться повторно. Но каждый раз продление срока возможно максимум на один год.
✔ Право налоговых резидентов РФ вступить в прямое управление российскими компаниями, которыми они владеют через иностранные компании Такое право уже было предусмотрено статьей 3 Федерального закона от 14.07.2022 N 323-ФЗ, но только как временная мера до конца 2023 года.
Статья 5 Закона 636-ФЗ делает это право постоянным.
Российские бенефициары (далее - контролирующие лица), которые владеют российским ООО или АО (далее – российская компания) не напрямую, а через иностранную компанию, вправе обратиться в налоговые органы РФ с заявлением о прямом осуществлении прав участника (акционера) российской компании. Для этого должны быть соблюдены все следующие условия:
- контролирующее лицо (лица), которые подают заявление, являются налоговыми резидентами РФ;
- контролирующее лицо (лица), которые подают заявление, имеют долю участия в иностранной компании более 50% и уведомили о таком контроле налоговые органы РФ (ст. 25.14 НК РФ);
- иностранная компания зарегистрирована в «недружественном» государстве;
- иностранная компания своими действиями (бездействием) нарушает права российской компании или контролирующих лиц.
Например, директора иностранной компании отказываются подписывать документы (доверенности, бюллетени для голосования), необходимые для управления российской компанией.
Налоговый орган рассматривает заявление контролирующих лиц и, если признает его обоснованным, размещает на своем официальном сайте перечень российских компаний, в отношении которых эти контролирующие лица осуществляют права участника (акционера) напрямую. В отличие от процедуры для ЭЗО, в данном случае не происходит замены акций (долей) иностранной компании на акции (доли) российской компании.
В ЕГРЮЛ (для долей в ООО) и в реестре акционеров либо по счету депо (для акций) в качестве владельца доли (акционера) по-прежнему указывается иностранная компания, но с той особенностью, что вместо иностранной компании корпоративные права осуществляет российское контролирующее лицо.
Очевидно, что для каждой конкретной российской компании такое состояние предполагается как временное, потому что в долгосрочном плане разрыв между правом на доли (акции), которое формально остается за иностранной компанией, и осуществлением корпоративных прав участника (акционера), которое передается российским контролирующим лицам, не является нормальным. Пока российская компания находится в таком «ненормальном» состоянии, ее бенефициары должны найти правомерный способ «исключить» иностранную компанию из цепочки владения.
Федеральный закон от 19.12.2023 № 600-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (Закон 600-ФЗ).
Вступает в силу: с 1 января 2024 года.
Закон 600-ФЗ меняет регулирование индивидуальных инвестиционных счетов (ИИС), поэтому его именуют ещё как «Закон об ИИС-3».
Основные изменения:
- в перечень финансовых организаций, которые вправе открывать ИИС, добавлены управляющие компании открытых паевых инвестиционных фондов;
- одно физ. лицо может иметь не более трех ИИС (раньше – не более одного);
- отменяется лимит денежных средств для зачисления на ИИС (раньше – не более 1 млн. руб. в год);
- Правительство РФ определит категории финансовых инструментов, которые не могут приобретаться за счет имущества, учтенного на ИИС;
- денежные средства можно досрочно забрать с ИИС, если необходимо оплатить дорогостоящее лечение (раньше такая возможность отсутствовала).
Для ИИС, которые были открыты до 2024 года, новый режим применяется, если об этом прямо заявит клиент.
Соглашения об избежании двойного налогообложения (СоИДН).
✔ Федеральный закон от 12.12.2023 N 571-ФЗ «О ратификации Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Султаната Оман об устранении двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и предотвращении избежания и уклонения от налогообложения и протокола к нему».
Закон о ратификации вступил в силу 23 декабря 2023 года.
Если Россия и Оман уведомят друг друга о выполнении всех необходимых процедур до конца 2023 года, то соглашение начнет применяться с 1 января 2024 года. В части дивидендов, соглашение предусматривает:
- общая ставка налога у источника выплаты – не более 15%;
- пониженная ставка налога у источника выплаты – не более 10%, если лицом, имеющим фактическое право на дивиденды, является компания, которая прямо владеет не менее чем 20% капитала компании, выплачивающей дивиденды, в течение периода 365 дней;
- государственные структуры России и Омана, перечисленные в соглашении, от налога освобождены.
✔ Федеральный закон от 19.12.2023 N 598-ФЗ "О приостановлении Российской Федерацией действия отдельных положений международных договоров Российской Федерации по вопросам налогообложения" (Закон 598-ФЗ).
Дата вступления в силу: 30 декабря 2023 года.
Приостановлены ключевые положения СоИДН с «недружественными» государствами: Положения об устранении двойного налогообложения и об обмене информацией не приостановлены, зато приостановлены положения о ставках налогов:
| Австралия Австрия Албания Бельгия Болгария Великобритания Венгрия Германия Греция Дания Ирландия Исландия Испания Италия Кипр Литва Люксембург Мальта |
Новая Зеландия Норвегия Польша Португалия Румыния Северная Македония Сингапур Словакия Словения США Финляндия Франция Хорватия Чехия Швейцария Швеция Южная Корея Япония |
Положения СоИДН с перечисленными выше странами уже были приостановлены на основании Указа Президента РФ от 08.08.2023 N 585.
Закон 598-ФЗ закрепляет сложившую ситуацию.
Цитата из пояснительной записки Правительства РФ к законопроекту:
« … Значительный объём выплат … осуществляется в Швейцарию, США, Великобританию, Японию, Германию, Ирландию, Францию, Австрию и другие страны ЕС. При этом уровень налогообложения в России таких выплат в настоящее время не превышает в большинстве случаев 5% в соответствии с действующими Договорами. Такой уровень налогообложения не соответствует задачам по сохранению устойчивости национальной экономики и необходимости мобилизации финансовых ресурсов в условиях все возрастающего давления на экономику страны».
Федеральный закон от 25.12.2023 № 625-ФЗ «О внесении изменений в статью 98 Федерального закона «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации» и отдельные законодательные акты Российской Федерации»
Вступает в силу: с 25 декабря 2023 года (кроме некоторых положений).
Закон продлевает на 2024 год действие различных послаблений и экстраординарных мер регулирования, принятых в 2022 – 2023 годах.
✔ В 2024 году (как и все последние годы) разрешается проводить общие собрания акционеров и участников ООО с любой повесткой дня в заочной форме.
✔ На 2024 год продлеваются экстраординарные полномочия Банка России по регулированию кредитных и некредитных финансовых организаций (далее в совокупности - финансовые организации). В том числе:
- устанавливать особые (не предусмотренные в законодательстве) требования к финансовым организациям, их контролирующим лицам и порядку приобретения их акций (долей);
- приостанавливать (ограничивать) на срок до 6 месяцев операции финансовых организаций, устанавливать нормативы и вводить показатели деятельности «на индивидуальной основе»;
- определять перечень информации, которую финансовые организации вправе не раскрывать и не предоставлять.
✔ Продлеваются особенности корпоративного управления в АО и ООО
До 1 июля 2024 года:
- сохраняется повышенный порог 5% для осуществления тех прав акционера (получение информации, предъявление исков), для которых обычно применяется порог 1%;
- избранный совет директоров АО сохраняет свои полномочия, пока в нем остаются, по крайней мере, три человека;
- в АО и ООО, которые попали под санкции, может не избираться совет директоров, даже если при обычных условиях избрание совета директоров в этом обществе является обязательным.
До конца 2024 года:
- сохраняется возможность избрать совет директоров сразу на три года («на срок до третьего годового общего собрания акционеров с момента избрания»).
Указ Президента Российской Федерации от 18.12.2023 № 958
Вступил в силу 18 декабря.
Продлевает до 31 декабря 2024 года:
- действие пункта 2 Указа от 18.03.2022 N 126, который запрещает резидентам без разрешения Банка России совершать некоторые выплаты, связанные с движением капитала, в пользу нерезидентов;
- срок размещения «замещающих облигаций» вместо еврооблигаций (пункт 4 Указа от 05.07.2022 N 430;
- действие Указа от 05.08.2022 N 520 «О применении специальных экономических мер в финансовой и топливно-энергетической сферах…», который определяет перечень АО и ООО, сделки с акциями (долями) которых возможны только по спец. разрешению Президента РФ;
- действие Указа от 17.01.2023 N 16 "О временном порядке принятия решений органами некоторых российских хозяйственных обществ".