Мониторинг законодательства и судебной практики № 83 (1 июня - 6 сентября 2021 года)

Конвертируемый заем – долг, который можно заменить на акции или долю в ООО

Федеральный закон от 02.07.2021 № 354-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (Закон № 354-ФЗ).

Дата вступления в силу: 13 июля 2021 года.

Договор конвертируемого займа предоставляет кредитору (займодавцу) право, вместо возврата займа и процентов, конвертировать этот долг в акции (долю в уставном капитале) заемщика.

Договор конвертируемого займа должен предусматривать срок или иные обстоятельства, при наступлении которых кредитор вправе потребовать конвертации долга. Такие обстоятельства не обязательно должны быть связаны с нарушением обязательств заемщика по возврату долга.

Конвертация долга может быть полной или частичной.

Заемщиком по договору конвертируемого займа может быть ООО или непубличное АО, кроме кредитных, некредитных финансовых организаций, стратегических предприятий, а также обществ, созданных в результате приватизации, более 25% голосующих акций которых находятся в государственной или муниципальной собственности.

Заключение договора конвертируемого займа, изменение его условий или уступка права конвертации долга новому кредитору требуют единогласного решения всех акционеров (участников ООО).

В АО согласие на заключение договора конвертируемого займа оформляется как решение общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций займодавцу по закрытой подписке. За данное решение должны проголосовать все акционеры – владельцы акций всех категорий (типов).

Выпуск акций, которые будут размещены кредитору в случае конвертации займа, регистрируется после заключения договора конвертируемого займа. Условия размещения акций должны соответствовать договору конвертируемого займа. Срок размещения может быть любой, в том числе более одного года.

Сведения о заключении договора конвертируемого займа вносятся в ЕГРЮЛ по заявлению держателя реестра акционеров непубличного АО (регистратора).

В случае наступления обстоятельств, при которых займодавец вправе потребовать конвертации долга в акции, "открывается временное окно" – три месяца, в течение которых займодавец вправе предъявить требование о конвертации.

Если иное не предусмотрено договором займа, в течение этих трех месяцев проценты не начисляются, а возврат займа возможен только по требованию займодавца (но не по инициативе самого заемщика).

Займодавец предъявляет требование о конвертации регистратору, который передает это требование в АО.

Если регистратор в течение 14 дней не получил возражений общества против конвертации, то регистратор размещает акции займодавцу.

Если регистратор в течение 14 дней получил возражения общества, то размещение акций займодавцу возможно только по судебному решению или по распоряжению общества.

Таким образом, конвертация займа в акции возможна только с согласия АО, пусть и молчаливого (отсутствие возражений на требование кредитора о конвертации займа).

Акции, размещаемые займодавцу, оплачиваются путем зачета его денежных требований к АО по договору займа.

Правила конвертируемого займа в ООО в целом такие же, как в АО, и отличаются особенностями корпоративных действий в ООО:

-         договор конвертируемого займа, а также решения общего собрания участников о согласии на заключение этого договора, изменение его условий или уступку прав по нему подлежат нотариальному удостоверению (в АО это не обязательно);
-         те функции, которые в АО выполняет регистратор, в ООО выполняет нотариус, посредством направления заявлений в ЕГРЮЛ;
-         в ЕГРЮЛ вносятся сведения не только о факте заключения договора конвертируемого займа, но также сведения о займодавце и максимальной доле в ООО, которую он может получить в результате конвертации долга.